JUZGADO VEINTIDÓS ADMINISTRATIVO ORAL DE MEDELLIN
Medellín,  seis (6) marzo de dos mil trece (2013)

REFERENCIA :		
RADICADO:	05001 33 33 022 2013-0151	
MEDIO DE CONTROL:	Nulidad y restablecimiento del Derecho –Lesividad	
DEMANDANTE 	MUNICIPIO DE MEDELLIN	
DEMANDADAO	LUIS EMILIO GIRALDO SUAREZ	
ASUNTO:	Decreta medida de suspensión provisional de urgencia	
AUTO	070	

A folio 7del escrito de la demanda la apoderada de la parte demandante solicita la suspensión provisional de los actos impugnados Decreto No. 871 del 13 de junio de 2008 “por medio del cual se hacen unos nombramientos en provisionalidad en la Administración Municipal” nombrándose al señor LUIS EMILIO GIRALDO SUAREZ, para el empleo de conductor, código 48002, posición 2002180, Subsecretaria de Orden Civil- Secretaria de Gobierno del Municipio de Medellín y el Acta de posesión No. 234 del 21 de julio de 2008, mediante la cual el señor GIRALDO SUAREZ, tomo posesión en el cargo de conductor en provisionalidad, argumentando el no cumplimiento de los requisitos exigidos en el Decreto No. 645 del 14 de marzo de 2006 para que el demandado fuera nombrado y posesionado en el cargo que actualmente ocupa en el municipio de Medellín, toda vez que el diploma de bachiller aportado en cumplimiento de tales requisitos es falso. 

Con base en lo anterior mediante providencia del día veinte (20) de febrero de 2013 se ordenó correr traslado de la solicitud de suspensión provisional de conformidad con el articulo 233 del CPACA, por el  término de cinco (5) días y que dicho termino empezaría a transcurrir una vez notificado el auto admisorio de la demanda y pasado el término que consagra el articulo 612 del Código General del Proceso. 

No obstante lo anterior, no encontrándose notificada  la providencia citada al demandado, advierte el Despacho que están reunidos los requisitos del articulo 231 del CPACA y avizorándose el perjuicio irremediable en cuanto a que se sigan causando las erogaciones por el pago de emolumentos al demandado del patrimonio público sin que el mismo cumpla con los requisitos para desempeñar el cargo en el cual fue nombrado, se considera procedente dar aplicación al articulo 234 ibídem en el cual se señala que: “desde la presentación de la solicitud y sin previa notificación a la otra parte, el Juez o Magistrado Ponente podrá adoptar una medida cautelar, cuando cumplidos los requisitos para su adopción, se evidencie que por su urgencia, no es posible agotar el tramite previsto en el articulo anterior (…)”.

CONSIDERACIONES

El artículo 238 de la Constitución Política atribuye a la jurisdicción de lo Contencioso Administrativo la competencia para 

“suspender provisionalmente, por los motivos y con los requisitos que establezca la ley, los efectos de los actos administrativos que sean susceptibles de impugnación por vía judicial”.

El artículo 231 del CPACA, establece:

"Requisitos para decretar las medidas cautelares. Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo, las suspensión provisional de sus efectos procederá por violación de las disposiciones invocadas en la demanda o en la solicitud que se realice en escrito separado, cuando tal violación surja del análisis del acto demandado y su confrontación con las normas superiores invocadas como violadas o del estudio de las pruebas allegadas con la solicitud,. Cuando adicionalmente se pretenda el restablecimiento del derecho y la indemnización de perjuicios deberá probarse al menos sumariamente la existencia de los mismos.

En los demás casos, las medidas cautelares serán procedentes cuando concurran los siguientes requisitos:
1.	Que la demanda esté razonablemente fundada en derecho.
2.	Que el demandante haya demostrada, así fuere sumariamente, la titularidad del derecho o de los derechos invocados.
3.	Que el demandante haya presentado los documentos, informaciones, argumentos y justificaciones que permitan concluir, mediante un juicio de ponderación de intereses, que resultaría más gravoso para el interés público negar la medida cautelar que concederla.
4.	Que, adicionalmente, se cumpla una de las siguientes condiciones:
b)	Que al no otorgarse la medida se cause un perjuicio irremediable, o 
a) Que existan serios motivos para considerar que de no otorgarse la medida los efectos de la sentencia serian nugatorios. ".
A su vez el artículo 234 ibídem señala lo siguiente:

"Desde la presentación de la solicitud y sin previa notificación a la otra parte, el Juez o Magistrado Ponente podrá adoptar una medida cautelar, cuando cumplidos los requisitos para su adopción, se evidencie que por su urgencia, no es posible agotar el trámite previsto en el articulo anterior. Esta decisión será susceptible de os recursos a que haya lugar.
La medida así adoptada deberá comunicarse y cumplirse inmediatamente, previa la constitución de la caución señalada en el auto que la decrete. ". (Negrillas fuera del texto)

Debe tenerse en cuenta que, entre los requisitos exigidos por la norma está la sustentación expresa de la petición, así lo ha reiterado el Consejo de Estado en providencia de enero 23 de 2003, Consejero Ponente Doctor MARIO ALARIO MÉNDEZ, Referencia: expediente 3069, expresa:

“Entonces, para sustentar la solicitud de suspensión provisional, han de indicarse las normas violadas y explicarse el concepto de violación, de modo expreso, como es la exigencia legal. Ello significa que para el efecto no es bastante la indicación de las normas violadas y la explicación del concepto de violación que se haga en la demanda como fundamento de sus pretensiones. No. la sustentación de la solicitud de suspensión provisional, se repite, ha de hacerse de modo expreso, porque es exigencia legal.

Cabe señalar, sin embargo, como se ha explicado muchas veces, que el requisito de sustentar de modo expreso la solicitud de suspensión provisional se satisface con la remisión que se haga en la solicitud al capítulo de la demanda concerniente a las normas violadas y al concepto de la violación, criterio que en esta ocasión se reitera. Siendo, pues, que el demandante para el efecto se remitió a las normas legales citadas y al concepto de violación explicado en la demanda, debe entenderse cumplido el requisito legal”

Ahora bien, es procedente la suspensión provisional como garantía para el ciudadano, pero desde luego, cuando se demuestren los requisitos necesarios, entre ellos, que la decisión de la administración sea ostensiblemente violatoria de las normas superiores, y según el numeral 2° del artículo 152 del Código Contencioso Administrativo, hay manifiesta violación de una norma superior cuando "se puede percibir a través de una sencilla comparación", esto es, de un sólo golpe de vista, o, como lo ha reiterado la jurisprudencia, prima facie, "sin duda, que no requiere circunloquios ni reflexiones profundas, o sea que de la comparación de una y otra norma colocadas como en doble columna, surja evidentemente sin profundidad. No es posible la suspensión si debe penetrarse con alguna profundidad en el concepto, o sea en la doctrina que lleva consigo las palabras con que esté redactada la norma superior" (Negrillas fuera del texto)

En el proceso de la referencia, una vez revisados los anexos que obran como prueba documental se advierte que el señor LUIS EMILIO GIRALDO SUAREZ fue nombrado en el cargo de conductor código 48002 mediante decreto No. 871 de 2008 y posesionado mediante acta de posesión No. 234 del trece (13) de febrero de 2013 (fl.19 y ss).

Así mismo la Unidad de Administración de Talento Humano en aras de verificar la información suministrada por los servidores públicos de la entidad en relación a la culminación de sus estudios académicos mediante oficio No. 201200346533 del trece (13) de agosto de 2012, realizó requerimiento a la Institución Educativa Gilberto Alzate Avendaño a fin de corroborar el titulo obtenido de bachiller académico y fecha de su terminación respecto del señor LUIS EMILIO GIRALDO SUAREZ (fl. 26), para lo cual dicha Institución mediante comunicación fechada del quince (15) de agosto de 2012 dio respuesta a dicha solicitud informando que: “Luís Emilio Giraldo Suárez, identificado con cedula de ciudadanía No. 3.653.803, no aparece registrado en los libros de calificaciones del grado Undécimo, de los años 1988 y 1989.” (fl. 27). (Negrillas fuera del texto)

Con base en lo anterior la Unidad de Administración de Talento Humano de la entidad demandante mediante oficio No. 201200358976 del día veintiuno (21) de agosto de 2012 solicitó a la Institución Educativa Gilberto Alzate Avendaño informar si el diploma aportado por el señor Luís Emilio Giraldo Suárez a dicha entidad, habida sido expedido por esa institución, anexando copia del mismo (fl.28); mediante comunicación fechada del veintidós (22) de agosto de 2012 la Institución citada dio respuesta a dicha solicitud informando que: “Luís Emilio Giraldo Suárez, identificado con cedula de ciudadanía No. 3.653.803, no aparece registrado en los libros de calificaciones del grado Undécimo, de los años 1976 y 1977. El documento acreditado por el señor, se presume falso, ya que en esa época la Secretaria era la Lucelly Márquez de Ochoa, la cual no es la que aparece en dicho diploma.” (fl. 27). (Negrillas fuera del texto)

Ahora bien, a folio 36 obra la versión libre y espontánea rendida por el servidor Luís Emilio Giraldo Suárez el día treinta y uno (31) de octubre de 2012, de la cual se resalta lo siguiente (fl.36):

“PREGUNTADO: ¿sírvase informar cuál es el nivel educativo que usted tiene? RESPONDE: El nivel educativo es sexto de bachillerato, el cual termine en el Liceo Superior de Medellín en 1993 (…) PREGUNTADO: ¿Sírvase informar si el diploma emitido por el Liceo Departamental Gilberto Alzate Avendaño en el que se certifica que usted es Bachiller Académico, el cual se le pone de presente y que fue el aportado para acreditar el requisito de estudio exigido para el cargo que actualmente ocupa? RESPONDE: si, fue un diploma que en 1979 me ofrecieron un puesto en una empresa llamada Disander, le consulte a un señor que trabajaba en el Tránsito municipal el cual era amigo o conocido, me dijo que por eso no había problema que él sabia que yo había terminado bachillerato, que él me sacaba un documento para que lo aportara a dicha entidad, así fue y desde eso, desde 1979 tengo dicho documento o Diploma.”  (Negrillas fuera del texto)

Mediante el Decreto No. 645 de 2006 el municipio de Medellín ajusto el Manual Especifico de Funciones y de Competencias Laborales para los empleos de la Planta de Personal del Municipio de Medellín, en el cual se puede indica lo siguiente:

“ESTUDIOS BÁSICOS: Diploma de bachiller en cualquier modalidad
EXPERIENCIA: Seis (6) meses de experiencia relacionada.

VII CONOCIMIENTOS ESENCALES 
Mantenimiento de vehículos, electricidad y mecánica básica, normas de transito, Conceptos básicos  de protocolo y urbanidad, Primeros auxilios, No presentar inhabilidades físicas o mentales que impidan el correcto desempeño del empleo.

I IDENTIFICACION DEL EMPLEO 
DENOMINACION: CONDUCTOR
CODIGO:             48002
CATEGORIA:        2R
NIVEL:                 ASISTENCIAL
CLASE DE EMPLEO: CARRERA ADMIISTRATIVA
NUMERO DE PLAZAS: 150
(…)
VI REQUISITOS DE ESTUDIO Y EXPERIENCIA
ESTUDIOS BASICOS: Diploma de bachiller en cualquier modalidad
EXPERIENCIA: seis (6) meses de experiencia relacionada.”

Con base en lo anterior advierte el Despacho que en el presente caso se presenta una transgresión ostensible de la norma violada que señala el municipio de Medellín, esto es, del Decreto 645 de 2006 por medio del cual se establecieron los requisitos para el cargo en el cual se desempeña el señor  Luís Emilio Giraldo Suárez, en concordancia con el articulo 125 de la Constitución Política que consagra: “los empleos en los órganos y entidades del Estado son de carrera. Se exceptúan los de elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los de trabajadores oficiales y los demás que determine la ley.(…) El ingreso a los cargos de carrera y el ascenso en los mismos, se hará previo cumplimiento de los requisitos y condiciones que fije la ley para determinar los meritos y calidades” (Negrillas fuera del texto)

Igualmente la Ley 909 de 2004 en su artículo 19 consagra la definición de empelo público estableciendo que: 
 
“1. El empleo público es el núcleo básico de la estructura de la función pública objeto de esta ley. Por empleo se entiende el conjunto de funciones, tareas y responsabilidades que se asignan a una persona y las competencias requeridas para llevarlas a cabo, con el propósito de satisfacer el cumplimiento de los planes de desarrollo y los fines del Estado.
2. El diseño de cada empleo debe contener:
a) La descripción del contenido funcional del empleo, de tal manera que permita identificar con claridad las responsabilidades exigibles a quien sea su titular;
b) El perfil de competencias que se requieren para ocupar el empleo, incluyendo los requisitos de estudio y experiencia, así como también las demás condiciones para el acceso al servicio. En todo caso, los elementos del perfil han de ser coherentes con las exigencias funcionales del contenido del empleo;
c) La duración del empleo siempre que se trate de empleos temporales (…)” (Negrillas fuera del texto)
 
De conformidad con lo expuesto el Despacho considera procedente decretar la medida cautelar de urgencia, relacionada con la solicitud de suspensión provisional del Decreto No. 871 del 13 de junio de 2008 “por medio del cual se hacen unos nombramientos en provisionalidad en la Administración Municipal” nombrándose al señor LUIS EMILIO GIRALDO SUAREZ, para el empleo de conductor, código 48002, posición 2002180, Subsecretaria de Orden Civil- Secretaria de Gobierno del Municipio de Medellín y el Acta de posesión No. 234 del 21 de julio de 2008, mediante la cual el señor GIRALDO SUAREZ, tomo posesión en el cargo de conductor en provisionalidad, habida cuenta que una vez analizadas las normas invocadas como violadas por la parte demandante y al realizar un cotejo de las pruebas arrimadas al expediente se puede advertir que el señor LUIS EMILIO GIRALDO SUAREZ no acreditó en debida forma los requisitos para acceder al cargo que actualmente desempeña, máxime cuando hizo uso de documento apócrifo para acreditar los requisitos exigidos para ingresar a laborar al municipio de Medellín; lo cual se puede sustentar en los oficios de respuesta enviados por la  Institución Educativa Gilberto Alzate Avendaño a la Unidad de Administración de Talento Humano y en la versión libre rendida por el demandado, en la cual éste afirma que obtuvo su titulo de bachiller en el Liceo Superior de Medellín en el año 1993 lo cual tampoco se encuentra acreditado, más no en la Institución Educativa Gilberto Alzate Avendaño en el año 1977 como se observa en el diploma que obra a folio 23 del expediente el cual fue aportado por el demandado para a acreditar el requisito de bachiller requerido para ingresar al empleo de conductor del municipio de Medellín, tal y como él mismo lo afirma en su versión libre rendida ante la entidad demandante.

Por tanto se ordenara la suspensión provisional de los actos impugnados, esto es, el Decreto No. 871 del 13 de junio de 2008 “por medio del cual se hacen unos nombramientos en provisionalidad en la Administración Municipal” nombrándose al señor LUIS EMILIO GIRALDO SUAREZ, para el empleo de conductor, código 48002, posición 2002180, Subsecretaria de Orden Civil- Secretaria de Gobierno del Municipio de Medellín y el Acta de posesión No. 234 del 21 de julio de 2008, mediante la cual el señor GIRALDO SUAREZ, tomo posesión en el cargo de conductor en provisionalidad y en consecuencia suspenderlo temporalmente del cargo hasta tanto se decida la presente acción; habida consideración que la alegada violación surge de manera evidente del cotejo de los actos con las normas que se alegan como violadas y de las pruebas allegadas al expediente, poniéndose de presente que no se fijara caución de conformidad con el articulo 232 inciso final, debido a que la solicitud de la medida cautelar la realiza una entidad pública.

Por lo expuesto, el JUZGADO VEINTIDÓS ADMINISTRATIVO ORAL DE MEDELLIN
RESUELVE:

1.	SUSPENDER provisionalmente los efectos del Decreto No. 871 del 13 de junio de 2008 “por medio del cual se hacen unos nombramientos en provisionalidad en la Administración Municipal” únicamente respecto del nombramiento del señor LUIS EMILIO GIRALDO SUAREZ, identificado con cedula de ciudadanía No. 3.653.803, para el empleo de conductor, código 48002, posición 2002180, Subsecretaria de Orden Civil- Secretaria de Gobierno del Municipio de Medellín y el Acta de posesión No. 234 del 21 de julio de 2008, mediante la cual el señor GIRALDO SUAREZ, tomó posesión de dicho cargo en provisionalidad, hasta que se decida la presente acción.

2. En consecuencia ORDENAR SUSPENDER TEMPORALMENTE del servicio público al señor LUIS EMILIO GIRALDO SUAREZ ya identificado, en el cargo de conductor, código 48002, posición 2002180, Subsecretaria de Orden Civil- Secretaria de Gobierno del Municipio de Medellín de manera inmediata. 

3. COMUNICAR  a la entidad demandada una vez ejecutoriada la presente providencia, para su cumplimiento inmediato de conformidad con el artículo 234 del CPACA. Líbrese el oficio correspondiente por Secretaria.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE

GERARDO HERNÁNDEZ QUINTERO
JUEZ

NOTIFICACIÓN POR ESTADO
JUZGADO VEINTIDÓS ADMINISTRATIVO ORAL DE MEDELLÍN

CERTIFICO: En la fecha se notificó por ESTADO el auto anterior.
Medellín, 7 de marzo de 2013. Fijado a las 8:00 A.M.

MARIA VICTORIA ALEAN JIMENEZ
Secretaria